Auf L‑QIF nicht anwend­ba­re Anla­ge­vor­schrif­ten und Bestim­mun­gen zur Auf­sicht (KAG 118d)

Die fol­gen­den Bestim­mun­gen des KAG sind auf L‑QIF aus­drück­lich nicht anwendbar:

• Die Anla­ge­vor­schrif­ten von Art. 53–71 (für Effek­ten­fonds, Immo­bi­li­en­fonds und übri­ge Fonds für tra­di­tio­nel­le und alter­na­ti­ve Anla­gen) und Art. 103 (für KmGK);

Nicht anwend­ba­re Bestim­mun­gen, die der FIN­MA eine Ein­zel­fall­kom­pe­tenz oder Auf­sichts­kom­pe­tenz zusprechen:

• 7/4/Satz 2: kei­ne Befrei­ung des ein­zi­gen, die Anla­ge­ent­schei­de tref­fen­den Anle­gers eines Ein­an­le­ger­fonds von der Aufsichtspflicht;
• 10/5: kei­ne Befrei­ung von Vor­schrif­ten für Fonds für qua­li­fi­zier­te Anleger;
• 26/1 und 27: kei­ne Geneh­mi­gung des Fonds­ver­tra­ges und von des­sen Ände­run­gen. Art. 15/3 KAG erwähnt zudem aus­drück­lich, dass die Fonds­do­ku­men­te eines L‑QIF kei­ne Geneh­mi­gung benö­ti­gen, und Art.13/2^bis hält neu expli­zit fest, dass ein L‑QIF in der Form einer SICAV oder KmGK kei­ne Bewil­li­gung braucht;
• 39/2: kei­ne Erleich­te­run­gen oder Ver­schär­fun­gen betr. Eigen­mit­tel der SICAV;
• 44a/2: kei­ne Aus­nah­men von der Pflicht der SICAV, eine Depot­bank beizuziehen;
• 47/2 (i.V.m. KKV 62/3): kei­ne Anord­nung der Zer­le­gung bzw. Zusam­men­le­gung von Akti­en einer Anteils­ka­te­go­rie bei der SICAV;
• 74: kei­ne Geneh­mi­gung bei Depot­bank­wech­sel – sie­he dazu KAG 118k als lex specialis;
• 78/4: kei­ne Geneh­mi­gung von Sach­ein­la­gen bzw. Sach­mit­tel­aus­keh­rung – sie­he dazu KAG 118l als lex specialis;
• 81/2: kei­ne Gewäh­rung eines Auf­schubs für die Rück­zah­lung von Antei­len – sie­he dazu KAG 118m als lex specialis;
• 83/3: kei­ne Geneh­mi­gung von abwei­chen­den NAV-Berechnungsmethoden;
• 89/4: Ein­rei­chung von Jah­res- und Halb­jah­res­be­rich­ten an die FINMA;
• 91: Vor­schrif­ten der KKV-FIN­MA über die Buch­füh­rung, Bewer­tung, Rechen­schaft und Publi­ka­ti­ons­pflicht (Art. 79–108 KKV-FIN­MA) – sie­he aber dazu KAG 118i als lex specialis;
• 95/2: kei­ne Geneh­mi­gung von Umstruk­turie­run­gen;
• 96/1/c, 96/2/c, 96/4 und 109/c: kei­ne Ein­be­zie­hung der FIN­MA bei Auf­lö­sung der kol­lek­ti­ven Kapitalanlage;
• 126: kei­ne Aufsichtsprüfung;
• 132–134 und 136–144: kei­ne Auf­sicht, Auf­sichts­in­stru­men­te, Zwangs­li­qui­da­ti­on oder ‑kon­kurs­er­öff­nung. KAG 132/3 regelt zudem neu aus­drück­lich, dass ein L‑QIF nicht der Auf­sicht der FIN­MA untersteht.
• 144: Kei­ne Daten­er­he­bung durch FIN­MA (wohl aber durch das EFD, vgl. KAG 118f/5).

Dort, wo die FIN­MA für die von ihr beauf­sich­tig­ten kol­lek­ti­ven Kapi­tal­an­la­gen eine Erleich­te­rung bewil­li­gen kann, sind die L‑QIF im Resul­tat oft einem stren­ge­ren Regime unter­wor­fen. Dies ist ins­be­son­de­re bei den Ein­an­le­ger-L-QIF stö­rend, bei denen die Anla­ge­ent­schei­de nur an den ein­zi­gen Anle­ger zurück­de­le­giert wer­den kön­nen, wenn die­ser beauf­sich­tigt ist (vgl. KAG 7/4/Satz 2 i.V.m. KAG 118d).

Infor­ma­ti­on der Anle­ger und Bezeich­nung des L‑QIF (KAG 118e)

Die ers­te Sei­te der Fonds­do­ku­men­te und die Wer­bung müs­sen die Bezeich­nung «Limi­t­ed Qua­li­fied Inves­tor Fund» oder «L‑QIF» und den Hin­weis ent­hal­ten, dass der L‑QIF weder von der FIN­MA bewil­ligt oder geneh­migt noch beauf­sich­tigt ist.

Bei der SICAV und der KmGK muss die Fir­ma eben­falls die Bezeich­nung «Limi­t­ed Qua­li­fied Inves­tor Fund» oder «L‑QIF» nebst der Bezeich­nung der Rechts­form ent­hal­ten, also z.B. «AVE­LA Fund 1, L‑QIF SICAV».

Ver­bo­ten ist die Bezeich­nung eines L‑QIF als «Effek­ten­fonds», «Immo­bi­li­en­fonds», «übri­ger Fonds für tra­di­tio­nel­le Anla­gen» oder «übri­ger Fonds für alter­na­ti­ve Anla­gen». Die­se Bezeich­nun­gen sind für kol­lek­ti­ve Kapi­tal­an­la­gen reser­viert, denen bestimm­te Anla­ge­vor­schrif­ten zuge­ord­net sind, wel­che gemäss KAG 118d auf einen L‑QIF aus­drück­lich nicht anwend­bar sind. Aller­dings sind nur die auf­ge­zähl­ten Aus­drü­cke expli­zit aus­ge­schlos­sen. Eine Bezeich­nung wie «L‑QIF für Immo­bi­li­en­an­la­gen» oder «Alter­na­ti­ve L‑QIF» müss­te dage­gen unse­res Erach­tens zuläs­sig sein, wenn der Name mit der Anla­ge­po­li­tik übereinstimmt.

Für den Prak­ti­ker sei ergänzt, dass vor­sätz­li­che Ver­stös­se gegen KAG 118e mit Bus­se bis zu CHF 500’000 bestraft wer­den kön­nen (KAG 149/1/g).

Zum Bezeich­nungs­schutz ver­glei­che fer­ner KAG 12/2, der um die Bezeich­nun­gen «Limi­t­ed Qua­li­fied Inves­tor Fund» und «L‑QIF» ergänzt wurde.

Mel­de­pflicht und Daten­er­he­bung (KAG 118f)

Das für die Ver­wal­tung des L‑QIF zustän­di­ge Insti­tut, typi­scher­wei­se die Fonds­lei­tung, muss dem Eidg. Finanz­de­par­te­ment (EFD) innert 14 Tagen mel­den, wenn es die Ver­wal­tung eines L‑QIF über­nimmt oder abgibt. Der Inhalt der Mel­dung wird in der KKV gere­gelt wer­den. Ein vor­sätz­li­cher Ver­stoss gegen die­se Mel­de­pflicht ist eben­falls straf­bar (KAG 149/1/h).

Das EFD führt ein öffent­li­ches Regis­ter über alle L‑QIFs und die für deren Ver­wal­tung zustän­di­gen Insti­tu­te und kann sta­tis­ti­sche Daten erhe­ben (las­sen). Trotz der Nicht­an­wend­bar­keit von KAG 144 auf die L‑QIF gel­ten hier nun KAG 144/2+3 betref­fend das Daten­ge­heim­nis sinngemäss.

Ver­wal­tung von L‑QIF in der Rechts­form ver­trag­li­cher Anla­ge­fonds (KAG 118g)

Ana­log den beauf­sich­tig­ten ver­trag­li­chen Fonds wer­den ver­trag­li­che L‑QIF von einer Fonds­lei­tung ver­wal­tet. Die Dele­ga­ti­on der Anla­ge­ent­schei­de rich­tet sich nach den Vor­schrif­ten des Finanz­in­sti­tuts­ge­set­zes («FINIG»). Unab­hän­gig vom Volu­men des L‑QIF dür­fen die Anla­ge­ent­schei­de nur an einen in- oder aus­län­di­schen Ver­wal­ter von Kol­lek­tiv­ver­mö­gen i.S.v. FINIG 24ff. («VKV») dele­giert wer­den. Die Demi­ni­mis Regel von FINIG 24/2/a greift hier also nicht: Wer nur als Ver­mö­gens­ver­wal­ter nach FINIG 17ff. bewil­ligt ist, darf nicht als Port­fo­lio­ma­na­ger für einen L‑QIF agie­ren. Hin­ge­gen ist die Sub­de­le­ga­ti­on von einem VKV an einen wei­te­ren VKV mög­lich. Die Dele­ga­ti­on der Anla­ge­ent­schei­de an einen Bewil­li­gungs­trä­ger mit einer hier­ar­chisch höhe­ren Bewil­li­gung (Bank, ande­re Fonds­lei­tung) ist u.E. eben­falls mög­lich. Die Bestim­mung ist u.E. so zu lesen, dass der dele­gier­te Port­fo­lio­ma­na­ger min­des­tens als VKV bewil­ligt sein muss.

Der dele­gier­te Port­fo­lio­ma­na­ger ist im Fonds­ver­trag zu nennen.

Ver­wal­tung von L‑QIF in der Rechts­form der SICAV und KmGK (KAG 118h)

Ein L‑QIF SICAV muss die Admi­nis­tra­ti­on und die Anla­ge­ent­schei­de an die glei­che Fonds­lei­tung über­tra­gen. Ein L‑QIF in Form einer selbst­ver­wal­te­ten SICAV ist somit nicht mög­lich; vgl. Bot­schaft zur Ände­rung des KAG («Bot­schaft»), S. 30.

Eine L‑QIF KmGK muss die Geschäfts­füh­rung an einen VKV über­tra­gen, wobei es sich hier wie­der­um um eine Min­dest­an­for­de­rung han­delt. Sind die Kom­ple­men­tä­re (oder u.E. auch der ein­zi­ge Kom­ple­men­tär), also die unbe­schränkt haf­ten­den Gesell­schaf­ter, Ban­ken, Ver­si­che­run­gen nach VAG, Wert­pa­pier­häu­ser, Fonds­lei­tun­gen oder VKVs, so muss die Geschäfts­füh­rung nicht über­tra­gen werden.

Die Wei­ter­über­tra­gung der Anla­ge­ent­schei­de rich­tet sich in bei­den Fäl­len eben­falls nach KAG 118g/2+3, ist also nur zuläs­sig, wenn der dele­gier­te Port­fo­lio­ma­na­ger min­des­tens ein VKV ist.

Der L‑QIF muss in den Sta­tu­ten (SICAV) oder im Gesell­schafts­ver­trag (KmGK) ange­ben, wem die Geschäfts­füh­rung oder die Admi­nis­tra­ti­on über­tra­gen wird. Eine Aus­wechs­lung ist somit nur durch die Ände­rung die­ser Doku­men­te in einem qua­li­fi­zier­ten Ver­fah­ren mög­lich. Betref­fend die Ände­rung des Gesell­schafts­ver­trags bei der KmGK gene­rell wird auf den eben­falls im Zuge die­ser Revi­si­on neu ein­ge­füg­ten Arti­kel 102a KAG verwiesen.

Prü­fung, Buch­füh­rung, Bewer­tung und Rechen­schafts­ab­la­ge (KAG 118i)

Mit der Prü­fung des L‑QIF muss eine gemäss dem Revi­si­ons­auf­sichts­ge­setz zuge­las­se­ne Prüf-gesell­schaft betraut wer­den, und zwar die glei­che wie das Insti­tut, wel­ches gemäss KAG 118g bzw. 118h für die Ver­wal­tung des L‑QIF zustän­dig ist. Aus­drück­lich fest­ge­hal­ten ist, dass der L‑QIF die Kos­ten der Prü­fung trägt.

Auf Ver­ord­nungs­ebe­ne (KKV) sind hier­zu detail­lier­te Regeln zu erwar­ten. Dem Bun­des­rat wur­de eine recht umfas­sen­de Kom­pe­tenz zur Rege­lung der Buch­füh­rung, Bewer­tung, Rechen­schafts­ab­la­ge und Publi­ka­ti­ons­pflicht eingeräumt.

Erstel­lung und Ände­rung des Fonds­ver­trags bei offe­nen L‑QIF (KAG 118j)

Die Vor­schrif­ten betref­fend den Fonds­ver­trag eines L‑QIF unter­schei­den sich u.E. nicht wesent­lich von den Vor­schrif­ten für die beauf­sich­tig­ten offe­nen ver­trag­li­chen Anla­ge­fonds bzw. SICAVs, aus­ser dass beim L‑QIF eben die Geneh­mi­gung durch die FIN­MA ent­fällt. Die Zustim­mung der Depot­bank ist in jedem Fall ein­zu­ho­len, und bei Ände­run­gen des Fonds­ver­trags müs­sen die Anle­ger min­des­tens 30 Tage vor­ab infor­miert wer­den und die Gele­gen­heit zur Rück­ga­be der Antei­le erhalten.

Depot­bank­wech­sel bei offe­nen L‑QIF (KAG 18k)

Bei ver­trag­li­chen Anla­ge­fonds wird auf den eben­falls neu­en Art. 39a FINIG («Wech­sel der Fonds­lei­tung eines Limi­t­ed Qua­li­fied Inves­tor Fund») ver­wie­sen, der sinn­ge­mäss Anwen­dung fin­det. Wie­der­um ist das Vor­ge­hen ähn­lich wie bis anhin bzw. wie bei einer nor­ma­len Fonds­ver­trags­än­de­rung, und wie­der­um ent­fällt die Geneh­mi­gung durch die FINMA.

Sach­ein­la­gen / Sach­aus­keh­run­gen (KAG 118l)

Sach­ein­la­gen bzw. Sach­aus­keh­run­gen anstel­le von Ein- bzw. Aus­zah­lun­gen in bar sind bei L‑QIFs des offe­nen Typs gestat­tet, wenn sie im beim ver­trag­li­chen Anla­ge­fonds im Fonds­ver­trag bzw. bei der SICAV im Anla­ge­re­gle­ment vor­ge­se­hen sind. Die­se Vor­schrift ersetzt KAG 78/4, wel­cher für die L‑QIF für nicht anwend­bar erklärt wurde.

Auf­schub der Rück­zah­lung in aus­ser­or­dent­li­chen Fäl­len (KAG 118m) 

Bei einem L‑QIF des offe­nen Typs (ver­trag­li­cher Anla­ge­fonds oder SICAV) kann die Fonds­lei­tung auto­nom in aus­ser­or­dent­li­chen Fäl­len im Inter­es­se der Gesamt­heit der Anle­ger einen befris­te­ten Auf­schub der Rück­zah­lung der Antei­le anord­nen. Die­se Bestim­mung ersetzt für den L‑QIF Art. 81/2 KAG, gemäss wel­chem die­se Kom­pe­tenz bei beauf­sich­tig­ten Fonds bei der FIN­MA liegt.

Nicht in die neue Fas­sung des KAG ein­ge­flos­sen ist die Idee, dass bei einem offe­nen L‑QIF das Recht auf jeder­zei­ti­ge Rück­ga­be für län­ger als höchs­tens fünf Jah­re aus­ge­setzt wer­den darf. KAG 79/2 bleibt somit unver­än­dert anwendbar.

Anla­gen und Anla­ge­tech­ni­ken (KAG 118n)

Wie erwähnt ent­hält das KAG für den L‑QIF kei­ne Vor­schrif­ten bezüg­lich zuläs­si­ger Anla­gen. Die Anla­ge­vor­schrif­ten für beauf­sich­tig­te kol­lek­ti­ve Kapi­tal­an­la­gen von KAG 53–71 und 103 wer­den pau­schal für nicht anwend­bar erklärt (KAG 118d). Somit schei­nen auch für offe­ne kol­lek­ti­ve Kapi­tal­an­la­gen alle Arten von inno­va­ti­ven Anla­ge­klas­sen mög­lich zu wer­den, zumin­dest solan­ge eine ange­mes­se­ne Liqui­di­tät gewähr­leis­tet wer­den kann, wie dies eine neue Bestim­mung (KAG 78a «Liqui­di­tät»), die auch für beauf­sich­tig­te Fonds bzw. SICAV gilt, erst­mals vorschreibt.

Vor­ge­schrie­ben ist ein­zig, dass die zuläs­si­gen Anla­gen im Fonds­ver­trag bzw. im Anla­ge­re­gle­ment bzw. im Gesell­schafts­ver­trag gere­gelt wer­den müs­sen. Bei alter­na­ti­ven Anla­gen ist zudem auf die beson­de­ren Risi­ken hin­zu­wei­sen, und zwar ana­log den heu­te bekann­ten «übri­gen Fonds für alter­na­ti­ve Anla­gen» (KAG 71/3) in der Bezeich­nung, in den Fonds­do­ku­men­ten und in der Werbung.

Nicht ganz unge­fähr­lich erscheint uns Absatz 3, gemäss wel­chem der Bun­des­rat die Kom­pe­tenz erhält, in der KKV Anla­ge­tech­ni­ken und Anla­ge­be­schrän­kun­gen zu regeln. Es darf hier mit Span­nung auf den Ent­wurf der KKV gewar­tet wer­den. All­zu ein­schrän­ken­den Vor­schrif­ten soll­te sich die Indus­trie ent­schie­den entgegenstellen.

Risi­ko­ver­tei­lung (KAG 118o)

Die Bestim­mung besagt nur, dass die Risi­ko­ver­tei­lung eines L‑QIF in den Fonds­do­ku­men­ten nach KAG 118n/1 zu umschrei­ben ist, also ana­log den zuläs­si­gen Anla­gen. Es liegt sicher im eige­nen Inter­es­se der Anbie­ter eines L‑QIF, bei die­sen The­men für eine maxi­ma­le Trans­pa­renz besorgt zu sein, einer­seits, um den auf­sichts­recht­li­chen Vor­schrif­ten nach­zu­kom­men, auch wenn es kei­ne pru­den­ti­el­le Auf­sicht gibt, und ande­rer­seits aber auch, um das zivil­recht­li­che Haft­pflicht­ri­si­ko zu mini­mie­ren. Gemäss der Bot­schaft (S. 36) wäre eine man­gel­haf­te Offen­le­gung nicht zuläs­sig: „Es darf nicht ein­fach fest­ge­hal­ten wer­den, dass der L‑QIF in der Risi­ko­ver­tei­lung frei ist“.

Son­der­vor­schrif­ten bei Immo­bi­li­en­an­la­gen (KAG 118p)

Die­ser Arti­kel regelt die Beson­der­hei­ten, wenn ein L‑QIF (aus­schliess­lich oder nebst ande­ren Anla­gen) in Immo­bi­li­en­an­la­gen inves­tiert. Aus der Welt der beauf­sich­tig­ten Immo­bi­li­en­fonds wur­den die fol­gen­den Vor­schrif­ten übernommen:

• Haf­tung der Fonds­lei­tung dafür, dass die zum Fonds gehö­ren­den Immo­bi­li­en­ge­sell­schaf­ten die Vor­schrif­ten ein­hal­ten (KAG 63/1);
• Ver­bot der Trans­ak­tio­nen unter Nahe-ste­hen­den (KAG 63/2+3), wobei der Bun­des­rat in der KKV die Aus­nah­men zu regeln hat – ver­glei­che KKV 32a für die beauf­sich­tig­ten Immobilienfonds;
• Ernen­nung von unab­hän­gi­gen Schät­zungs-exper­ten, wobei beim L‑QIF der Auf­trag nicht wie beim beauf­sich­tig­ten Immo­bi­li­en­fonds (KAG 64/1+2) durch die FIN­MA geneh­migt wird.